（转自：F金融）

并购基金运作的法律架构

（一）并购基金的监管体系

我国并购基金的监管主体主要包括证券监管部门和私募基金监管部门。证券监管部门如中国证监会、上海证券交易所、深圳证券交易所和北京证券交易所，着重对上市公司参与并购基金业务的信息披露合规性进行监管。例如，中国证监会发布的《关于深化上市公司并购重组市场改革的意见》支持科创板、创业板上市公司并购产业链上下游资产，鼓励私募投资基金依法收购上市公司；各证券交易所也有相关的股票上市规则和自律监管指引，对上市公司设立产业投资基金规定了审议程序和信息披露义务。私募基金监管部门如中国证监会和中国证券投资基金业协会，主要监管专业投资机构设立产业投资基金的合规性，涉及《中华人民共和国证券投资基金法》《私募投资基金监督管理条例》《私募投资基金登记备案办法》等法规，确保基金的募集、设立、投资、管理及退出等环节合法合规。不同监管部门职责分工明确，证券监管部门侧重于上市公司层面的信息披露和规范运作，私募基金监管部门则聚焦于基金本身的合规运营。这些监管政策对并购基金运作有着深远影响，促使并购基金在合规的框架内进行操作，保障了投资者的权益和市场的稳定。律师在协助并购基金合规运营方面发挥着重要作用，比如协助基金管理人进行备案登记，确保提交的材料符合监管要求；在应对监管检查时，律师可以凭借专业知识，帮助基金管理人准备相关文件和资料，解释疑问，避免因违规而受到处罚。

（二）并购基金的组织形式

并购基金常见的组织形式有公司制、有限合伙制和契约制。公司制具有独立法人地位，治理结构规范，但存在税收负担较重、决策效率相对较低的缺点。有限合伙制由普通合伙人（GP）和有限合伙人（LP）组成，GP负责基金的投资决策和内部管理，承担无限连带责任；LP以其认缴的出资额为限对合伙企业债务承担责任，一般不参与内部事务管理，具有灵活的决策机制和税收优惠，但普通合伙人责任较大，管理相对复杂。契约制依据契约成立，不具有法人地位，设立简便，成本较低，但投资者对基金运作的影响力较小。在我国，有限合伙制因其灵活性和税收优势，成为目前并购基金较为常用的组织形式。随着市场的发展和监管政策的完善，未来并购基金组织形式的选择可能会更加多元化。律师在设计和审查组织形式相关法律文件时，需要根据客户的需求、投资策略和监管要求等因素进行综合考量。对于上市公司参与的并购基金，律师要确保组织形式的设计符合上市公司的利益和合规要求，在起草合伙协议、公司章程等文件时，明确各方的权利义务和责任，避免潜在的法律风险。

（三）并购基金的设立与募集

并购基金的设立需要满足一定条件，基金管理人需具备相应的资格要求，并在中国证券投资基金业协会进行登记。设立程序包括确定基金的组织形式、投资范围、规模等基本要素，签订相关的法律文件，如合伙协议、公司章程等，然后进行基金的注册登记和备案。在募集方面，主要有向合格投资者募集和公开募集两种方式，一般以私募形式为主。合格投资者需具备相应风险识别能力和风险承担能力，投资于单只私募基金的金额不低于100万元，且符合净资产、金融资产或收入等相关标准。募集过程必须遵循特定程序，包括确定特定对象、确认合格投资者、进行投资者适当性匹配和基金风险揭示等环节。律师在设立和募集阶段承担着多项具体工作，起草设立协议时，要对投资决策机制、收益分配方式、合伙人的入伙和退伙等条款进行详细规定；审查投资者资格，确保其符合合格投资者标准；协助进行信息披露，保证投资者能够获取准确、完整的信息，避免因信息不透明或误导性陈述引发法律纠纷。

（四）并购基金的投资与管理

并购基金的投资策略涵盖项目筛选、尽职调查、投资决策、投后管理等环节。在项目筛选时，基金管理人会根据基金的投资目标和策略，挑选符合要求的潜在投资项目。尽职调查是投资过程的关键，需要对目标企业的财务、法律、运营、市场等方面进行全面深入调查，以识别潜在风险和价值。投资决策由投资决策委员会根据尽职调查结果和相关评估标准做出。投后管理则包括对被投资企业的战略规划、财务管理、运营监督等方面的支持和管理，以提升企业价值。投资过程中存在诸多法律风险和合规要求，投资范围可能受到法律法规和基金合同的限制，关联交易需遵循公平、公正、公开原则，进行合理定价和审批，并及时进行信息披露。律师在投资与管理环节有着丰富的工作内容，进行尽职调查时，要依据相关法律法规和行业规范，对目标企业进行法律尽职调查，出具尽职调查报告，揭示潜在法律风险并提出解决方案；起草投资协议，明确各方的权利义务和违约责任；监督投后管理的合规性，确保被投资企业遵守法律法规和基金合同的约定，处理可能出现的法律纠纷。

（五）并购基金的退出机制

并购基金的退出方式主要有上市退出、股权转让退出、清算退出等。上市退出是指被投资企业成功上市后，基金通过在证券市场抛售股票实现退出，可获得较高收益，但需满足上市条件和审核周期，且股票在锁定期和减持等方面受到限制。股权转让退出包括被非上市公司并购和被已上市公司并购，具有周期短、程序简单等优势，可在预期时间内实现一次性退出及变现。清算退出适用于被投资企业经营不善或达到基金的存续期限等情况，通过处置企业资产收回剩余资金。退出过程涉及不同的法律程序和合规要求，上市退出需遵循证券监管部门的相关规定，股权转让退出要签订股权转让协议，办理股权变更登记手续，并遵守税收法规，清算退出要按照法定程序进行清算。律师在退出机制设计和实施过程中发挥着关键作用，协助制定退出方案时，要根据基金的投资目标、被投资企业的发展情况和市场环境等因素，选择合适的退出方式和时机，并制定相应的策略；在处理法律纠纷时，律师凭借专业知识和经验，维护基金和投资者的合法权益，确保退出过程合法合规、顺利进行。

并购基金运作的合规挑战

（一） 信息披露合规挑战

信息披露是保障投资者知情权与市场透明度的关键。其内容应涵盖基金投资策略、资产配置、风险因素等核心信息。披露方式包括定期报告与临时公告，频率需遵循法规要求。然而，实践中常出现信息披露不及时、不完整或不准确的问题。例如，在某些股权变更案例中，信息延迟披露使投资者错过决策时机，不完整披露导致投资者对风险认识不足。律师需严格审查披露内容，确保真实准确，监督披露及时性，建立应急机制应对突发情况，保障投资者获取有效信息。

（二） 关联交易合规挑战

关联交易在并购基金运作中较为常见，涉及基金与关联方的资产交易、资金往来等。合理的关联交易可提升效率，但不当交易易引发利益输送与内幕交易。定价方面，应遵循市场公允原则，避免不合理定价损害投资者利益。审批程序需严格规范，重大关联交易需经独立决策机构审议。信息披露要充分，让投资者了解交易详情。如某并购基金关联交易中，因定价不透明引发投资者质疑。律师需审查交易合法性与公正性，监督定价与审批过程，确保关联交易合规。

（三）反垄断合规挑战

随着并购活动增多，反垄断审查成为并购基金的重要合规环节。我国反垄断法旨在维护市场竞争秩序，防止经营者过度集中。当并购达到一定规模，需向反垄断执法机构申报。若未申报或交易可能排除、限制竞争，将面临处罚。例如，过往一些企业并购因未申报被罚款。律师要协助基金准确判断申报标准，准备申报材料，分析交易对市场竞争的影响，制定应对策略，避免反垄断风险。

（四）投资者保护合规挑战

投资者保护是并购基金合规的核心目标。投资者适当性管理要求基金根据投资者风险承受能力匹配产品。风险揭示需全面准确，让投资者了解潜在风险。收益分配应公平合理，按合同约定执行。若投资者保护不足，会引发信任危机与法律纠纷。如某基金未充分揭示风险，导致投资者损失。律师要监督基金履行投资者保护义务，审查销售文件，确保风险揭示到位，维护投资者合法权益。

（五）其他合规挑战

除上述挑战外，并购基金还面临税收、外汇与行业监管合规问题。税收方面，需合理规划税务，避免税务风险。外汇合规涉及跨境投资的资金流动，要遵守外汇管理规定。行业监管因行业而异，如金融行业对基金投资范围与杠杆率有严格限制。律师要熟悉相关法规，为基金提供全面合规建议，确保基金在各方面合法运营。

来源：赣商律师  作者：王福春、万爱玲、王昱雯、徐志伟