来源：金融翻译官巴图鲁

《信托法》第十九条：委托人既包括自然人，也包括法人或者其他组织，那么是否意味着家族企业可以委托人的身份设立家族信托呢?

A先生和兄弟姐妹白手起家，创立了以房地产、建筑施工、船舶航运为主的企业集团。但存在明显的家企不分现象，各种家庭支出都由公司支付，而兄弟姐妹虽然都是股东和高管，但除了工资，从未分红。A先生年纪越来越大，侄子等晚辈已经成年，家族的矛盾开始凸显，A先生为了和谐分配财产，也为了兄弟姐妹的晚年生活考虑，计划以公司做委托人设立家族信托，将本人、配偶、兄弟姐妹和部分家庭成员设为受益人。

判断家族企业能否作为家族信托的委托人，至少从三方面进行考量：

1、是否通过家族企业的合法决策程序。

以家族企业的财产设立家族信托，不属于家族企业的日常业务，甚至不属于投资业务，因为家族信托的受益人不是家族企业，因此以家族企业的资产设立家族信托，应当根据公司法和公司章程通过决策程序，应以股东会的决策为准，而且本质上属于分配事项，所以要避免大股东以资本多数决的形式，侵犯小股东的利益。

A先生想要设立的家族信托受益人，与家族企业的股东有区别，而且各受益人的信托利益范围和股东的股权比例也不同，所以股东会的决议很必要，如果部分小股东不同意，应该获得相应的补偿，甚至启动退出机制，对小股东的利益进行保护。

2、家族企业的资产负债情况是否适合设立家族信托？

如果家族企业的资产无法覆盖负债，显然不能作为家族信托的委托人，因为这是典型的逃债行为。即便家族企业的净资产和股东权益大于零，但如果扣减设立家族信托的资产后，低于家族企业的注册资本金，应当办理减资手续。

比如公司的注册资本金为10亿元，资产总额为50亿元，负债总额为38亿元，如果出资5亿元设立家族信托，相当于减资3亿元。

根据《公司法》规定，公司如果减资，必须召开股东会并作出有效决议，还应当编制资产负债表及财产清单，同时还应通知债权人并进行公告，债权人有权要求公司清偿债务或提供相应担保。

在减资程序和相应义务履行完毕前，家族企业不能设立家族信托。

3、用于设立家族信托的资产是否是完税后的合法收入？

以家族企业的资产设立家族信托，构成了对股东的利润分配。根据《财政部国家税务总局关于企业为个人购买房屋或其他财产征收个人所得税问题的批复》规定，针对实际中存在大量企业的资产计入投资者个人或其家庭成员名下的情况，该资产即使为企业使用，同样要征收个人所得税。

企业出资购买房屋、汽车、计算机、股票、基金及其他财产，将所有权登记为投资者个人、投资者家庭成员的，不论所有权人是否将财产无偿或有偿交付企业使用，其实质均为企业对个人进行了实物性质的分配，应视同投资者取得股息、红利所得，缴纳个人所得税。

股东将企业资产用于财产性支出视同股利分配，以家族企业的资产设立家族信托，目的是保障家族成员的利益，也应当视同股利分配，企业必须缴纳企业所得税，股东应缴纳个人所得税。否则，信托财产的合法性会存在重大的法律瑕疵。

以家族企业作委托人设立家族信托，容易产生【法人格否认】的问题。法人格否认也叫“揭开公司面纱”,在承认公司具有法人人格的前提下，在特定的法律关系中，对公司人格及股东有限责任加以否定，以规制股东滥用公司人格及有限责任，从而保护公司债权人及社会公共利益的法律制度。

《公司法》第二十条：“公司股东应当遵守法律、行政法规和公司章程，依法行使股东权利，不得滥用股东权利损害公司或其他股东利益；不得滥用公司法人独立地位和股东有限责任损害公司债权人的利益。

公司股东滥用股东权利给公司或者其他股东造成损失的，应当依法承担赔偿责任。公司股东滥用公司法人独立地位和股东有限责任，逃避债务，严重损害公司债权人利益的，应当对公司债务承担连带责任。”

因此，如果没有严格按照公司法和公司章程规定的决策、分配和通知程序，将家族企业的财产设立家族信托，属于给其他股东或者债权人，适用法人格否认提供最充实的证据，所以存在法律风险。

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